水利工程分包管理规定范文

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第1篇

【关键词】分包；违法分包；法律

目前水利工程建筑市场分包现象普遍存在，违法分包更是屡禁不止，且其隐蔽性越来越好，不深入调查，几乎很难发现。通过在水利工程实际调查中发现，几乎每个施工项目都存在以劳务分包、设备租赁或内部项目承包等形式对主体工程进行违法分包的现象，甚至同一个分包商承揽多项分包合同任务的现象也较为常见，有时两种现象共存，如：有的将一项施工内容分解成劳务分包和设备租赁两种合同分包给同一分包商施工，有的分包商在同一个标段承担多项施工任务。

1 分包的法律层面分析

《中华人民共和国建筑法》（以下简称《建筑法》）、《建设工程质量管理条例》（以下简称《质量管理条例》）、《中华人民共和国招标投标法》（以下简称《招投标法》）等法规都对分包的情形进行了规定，但分包的分类和定义并不完全相同，“分包”、“施工分包”、“工程分包”、“专业工程分包”、“劳务作业分包”等名词也没有统一解释，很容易混淆。

1.1 有关法规、规章对“分包”的定义情况

（1）《建筑法》没有说明“分包”的定义，但明确了一定条件下“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位”。

（2）《质量管理条例》没有说明“分包”的定义，总承包单位可以依法将建设工程分包给其他单位，但明确规定了“违法分包”的具体行为（如“施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的”等）。

（3）《招标投标法》没有定义“分包”概念，明确了一定条件下可以将中标项目的部分非主体、非关键性工作进行分包。

（4）《水利建设工程施工分包管理规定》（水建管[2005]304号）中，将“施工分包”按分包性质分为“工程分包”和“劳务作业分包”。并明确了相应的概念：

“工程分包”是指承包人将其所承包工程中的部分工程发包给具有与分包工程相应资质的其他施工企业完成的活动。

“劳务作业分包”是指承包人将其承包工程中的劳务作业发包给其他企业或组织完成的活动。

（5）《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》（建设部令第124号）中，将“施工分包”分为“专业工程分包”和“劳务作业分包”，并有相应定义如下：

“专业工程分包”，是指施工总承包企业将其所承包工程中的专业工程发包给具有相应资质的其他建筑业企业完成的活动。

“劳务作业分包”，是指施工总承包企业或者专业承包企业将其承包工程中的劳务作业发包给劳务分包企业完成的活动。

1.2 关于“违法分包”

各法规、规章均允许“分包”，但分包需要有一定的条件或前提，不得进行“违法分包”。其具体内容的表述稍有不同。

（1）《建筑法》规定“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成”。同时“禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包”。

（2）《质量管理条例》规定的“违法分包”行为主要包括：“总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的；建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的；施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的；分包单位将其承包的建设工程再分包的”。

（2）《招标投标法》规定：“可以将中标项目的部分非主体、非关键性工作分包给他人完成”，但“应当在投标文件中载明”；同时规定“接受分包的人应当具备相应的资格条件，并不得再次分包”。

（3）《水利建设工程施工分包管理规定》规定的“违法分包”主要包括：“承包人将工程分包给不具备相应资质条件的分包人的；将主要建筑物主体结构工程分包的；施工承包合同中未有约定，又未经项目法人书面认可，承包人将工程分包给他人的；分包人将工程再次分包的；法律、法规、规章规定的其他违法分包工程的行为”。

（4）《国务院办公厅关于加强基础设施工程质量管理的通知》（国发办[1999]16号）明确要求“总承包单位如进行分包，除总承包合同中有约定的外，必须经发包单位认可，但主体结构不得分包。禁止分包单位将其承包的工程再分包”。

1.3 上述各项法规、规章尽管对“违法分包”的行为有明确规定，内容也基本相近，但相互之间协调不一致，且由于相关内容不够具体，使一些违法分包行为难以界定。主要情况有：

（1）对“主体结构”和“关键性工作”的定义不明确，用词多样化，易产生理解偏差、界定困难等问题，因此关键是要对分包单位的实质工作内容进行必要的规定，否则中标人往往将施工工作进行分解依项“分包”，以使违法分包“合法化”，如租赁设备、采用商品混凝土、外寻劳动作业人员队伍等。

《水利工程建设项目施工分包管理暂行规定》（建管[1998]481号）和交通部1996年7月11日颁布的《公路建设市场管理办法》中曾对分包工程量占合同总额的百分比方面进行了规定（如一般规定分包工程量不得超过承包合同总额或总工程量的30%），但现行的《水利建设工程施工分包管理规定》和交通部《关于修改的决定》及《公路工程施工分包管理办法（交公路发〔2011〕685号）》已经没有了分包工程量的限制，这在一定程度上增加了对“违法分包”理解和操作的难度。

（2）未对分包单位应具有的“资格（质）条件”的具体内涵进行规定。

（3）“分包”虽然都要求经过认可，但认可的主体和具体程序与水利工程建设管理体制还不能完全适应。

（4）“再分包”问题。由于工程专业分包与劳务分包已形成各自市场，一些分包单位的性质与中标人基本相同（缺少自有的施工操作队伍），他们仍然需要另寻其它劳务分包队伍进行施工，这种分包是否属于“再分包”无法界定。

如：水利部规定的工程分包没有明确工程分包单位是否可以将劳务作业进行分包，而建设部明确规定专业承包单位可以将其承包工程中的劳务作业发包给劳务分包企业完成。

1.4 分包单位资质与中标人资质的关系

从水利工程调查情况看，几乎所有中标人都需要将部分工程分包出去，至少是将劳务作业分包出去。分包单位的资格条件比中标人普遍偏低，往往是一级或特级资质的中标人，其分包单位则为三级施工资质，特别是在劳务作业分包中更为明显，许多劳务作业分包单位甚至没有明确的分包资质，且水利部也没有这方面的规定，仅《建筑业企业资质管理规定》明确要求劳务作业分包单位必须具有相应的资质。

由此可见，现行法律、法规缺乏分包单位与中标人资格（质）的关联性要求，造成实际过程管理脱节，无形中削弱了中标人高等级资质的作用，相对工程建设成果而言并未发挥该施工企业的实质性效用。因此可参照联合体投标资格条件要求，在招标文件中明确规定，要求分包单位与投标人具有同等资质等级。

2 “违法分包”的常见表现形式

2.1 违法工程（专业）分包

通过调查了解施工单位对外签署的合同文件及相应合同款支付情况，可以发现一些违法工程（专业）分包的形式：

（1）施工单位将主体结构或关键性工作分解成劳务作业和机械租赁两项，通过分别签订劳务分包、机械租赁合同或内部责任考核等形式实施工程分包，规避监理、项目法人的审批程序。

（2）中标人将工程分包给个人或不具备相应资质条件的分包人，分包人资质证明材料往往已过期或正在办理或根本没有，甚至挂靠其它单位资质。

（3）施工承包合同中未有约定，又未经项目法人书面认可，中标人将工程分包给他人。

2.2 违法劳务作业分包

（1）劳动合同存在违规，主要表现在不与劳务人员签订劳动合同或不办理社会保险，甚至不签订任何劳动合同，而以劳务费的方式支付款项。

（2）与没有劳务资质的企业或组织签订劳务作业分包合同，有的直接挂靠资质，甚至与个人签订劳务作业分包合同。

调查发现，劳务作业分包单位能提供相应资质证明材料的很少，能提供的也多仅是营业执照经营资质；有的施工单位虽然与具有资质的单位签订劳务作业分包合同，但工程结算款支付给个人，疑似挂靠单位进行分包；更有甚者，施工单位直接与个人签署合同，将劳务作业分包给个人。

也有的施工项目部以成立“架子队”的形式将劳务工作以内部承包的方式委托给个人（非项目部职工），该受托人被聘为“架子队”队长，实质上是将劳务作业分包给“架子队”队长个人。

2.3 通过签订阴阳合同，隐蔽的层层分包现象

个别分包人或个人承揽到分包工程后，再层层分包，签订阴阳合同，表面是看不出再次分包的。

将工程分包给个人或纯管理性的施工企业或组织，必然还需要寻找其它队伍来完成施工作业任务，这些队伍要么是正规的小型施工企业，要么是施工或设备或劳务的拼凑混合，这种再分包情况就很难调查取证。

如某标段桥梁施工被“包工头”举报，在举报信中有两份合同，一份是施工单位与分包人个人签订的桥梁工程施工协议，另一份是该分包人再分包给“包工头”个人而签订的施工协议。“包工头”是实质上的桥梁施工劳务分包人，但上述两份协议均为非正规合同，只能是各合同双方的“君子协定”，而在施工单位保存的是其与“包工头”施工劳务人员签订的劳动合同。

3 违法分包对水利工程建设的影响

分包作为一种社会资源的配置形式，在各类工程建设中发挥着不可替代的作用，但分包管理做不好可能给工程建设带来一系列安全、质量和社会影响。

（1）违法分包的实施单位或个人不能完全、有效地履行总包合同所规定的义务，增加了建管、监理单位管理难度。

（2）违法分包的分包单位或个人资质或能力达不到投标要求，可能对工程安全、质量和进度造成严重影响。

（3）违法分包后承包人不能很好的控制实施单位，容易产生层层分包或转包。

（4）违法分包后，极易产生恶意拖欠农民工工资等经济劳务纠纷。

4 如何防止“违法分包”

（1）项目法人和建管单位要严格合同管理，监督检查监理、施工单位的合同责任履行情况，对合同违约行为进行严肃追究。

（2）监理单位应加强对工程分包和劳务分包的监控，严格分包合同的审批、备案程序，及时掌握有效资源投入，认真查摆施工单位存在的违法分包、转包问题并督促整改落实，确保工程质量、进度目标的实现。

（3）承包人应严格履行投标承诺，确保主要管理人员、流动资金及其他资源投入满足工程建设需要。

（4）建议有关主管部门依据国家有关法规，结合水利工程特点以及工程建设实际，本着实事求是的原则，对施工分包（工程分包及劳务分包）统一认识，规范合同分包管理。

5 结语

本文先从法律层面上对分包进行探讨，再结合水利工程工作实际，梳理分析目前水利工程建设中分包的表现形式，以及掩盖这些违法违规行为所常用的手段，最后提出一些建议、措施，希望能对规范目前的水利建筑市场起到一定作用。

【参考文献】

[1]刘晖，蒋才良.建设工程施工合同分包及转包纠纷的预防措施分析[J].价值工程，2011（01）：67-68.

第2篇

第一条为加强水利工程建设管理，根据国家关于工程建设管理有关规定，制定本规定。

第二条本规定适用于按水利部《水利工程建设项目施工招标投标管理规定》进行招标投标的水利工程建设项目。

第三条工程分包是指承包单位将中标的全部或部分工程交由另外的施工单位施工，但仍承担与项目法人所签合同确定的责任和义务。

第四条承包单位不得将中标的全部工程分包。

工程建设项目的主要建筑物不得分包；地下基础处理、金属结构制造安装等专业性较强的专项工程以及附属工程和临时工程等工程需经项目法人批准方可分包，但不准任何单位以任何名义进行再次分包。分包工程量除项目法人在标书中指定部分外，一般不得超过承包合同总额的30%。主要建筑物和允许分包项目的内容，由项目法人在招标文件中明确。

第五条分包单位应持有营业执照和具备与分包工程专业等级相应的资质等级证书，并具备完成分包工程所必需的技术人员、管理人员和必要的机构设备。

第六条经由项目法人批准的分包工程，由承包单位与分包单位签订分包合同，并报项目法人(或委托监理工程师)批准。

分包合同应符合国家有关工程建设的规定和平等、互利、协商一致的原则。同时，分包合同还必须遵循承包合同的各项原则，满足承包合同中的技术、经济条款。

第七条各级水行政主管部门及招标管理机构要加强对工程发包、承包工作的管理，加强执法监察，坚决查处违法、违规行为，规范水利建设市场。

第二章项目法人职责

第八条项目法人应对承包单位提出的分包内容和分包单位的资质进行审核，对分包内容不符合已签订的承包合同要求或分包单位不具备的相应资质条件的，不予批准。

第九条项目法人对承包单位和分包单位签订的分包合同实施情况进行监督检查，防止分包单位再分包。

第十条项目法人对承包单位雇用劳务情况进行监督检查，防止不合格劳务进入建设工地及变相分包。

第十一条项目法人可根据工程分包管理的需要，委托监理单位履行本规定第八条、第九条和第十条中相应的职责，但须将委托内容通知承包单位和分包单位。

第三章承包单位职责

第十二条承包单位在选择分包单位时要严格审查分包单位的条件，必须符合国家规定的资质、业绩要求及其它条件。

第十三条承包单位应按照招标投标管理的有关规定，采用公开或邀请招标方式选择分包单位，尚不具备公开或邀请招标条件的，应选择三家以上符合条件的施工单位参加议标。

第十四条承包单位应严格履行分包合同中的职责。承包单位对其分包工程项目的实施以及分包单位的行为负全部责任。尤其要对分包单位再次分包负责。

第十五条承包单位应对分包项目的工程进度、质量、计量和验收等实施监督和管理。

第十六条承包单位要负责分包工程的单元工程划分工作，并与分包单位共同对分包工程质量进行最终检查。

第四章分包单位职责

第十七条分包单位应严格履行分包合同中的职责。分包单位应接受承包单位的管理，并对承包单位负责。

第十八条分包单位与承包单位一样，须接受项目法人(监理单位)、质量监督机构的监督和管理。

第五章指定推荐分包

第十九条在招标过程中，项目法人根据专项工程的情况，可推荐专项工程的分包单位，但应在招标文件中表明工作内容和推荐分包单位的资质等级要求等情况。承包单位可自行决定同意或拒绝项目法人推荐的分包单位。如承包单位同意，则应与该推荐分包单位签订分包合同，并对该推荐分包单位的行为负全部责任；如承包单位拒绝，则可自行承担或选择其它单位，但需报项目法人审查批准。项目法人不得因推荐分包单位被拒绝而进行刁难。

第二十条在特殊情况下，合同实施过程中，经上级主管部门同意，项目法人根据工程技术、进度等要求，可对某专项工程分包并指定分包单位，但不得增加承包单位的额外费用。

项目法人负责协调承包单位与该指定分包单位签订分包合同，由承包单位负责该分包工程合同的管理。由指定分包单位造成的与其分包工作有关的一切索赔、诉讼和损失赔偿由指定分包单位直接对项目法人负责，承包单位不对此承担责任。职责划分可由承包单位与项目法人签订协议明确。

第六章分包基本程序

第二十一条项目法人推荐分包的程序：

一、当项目法人有意向将某专项工程分包并推荐分包单位时，应在招标文件中写明拟分包工程的工作内容和工程量以及推荐分包单位的资质和其它情况。

二、承包单位如接受项目法人提出的推荐分包单位，则负责审查分包单位的资质；如拒绝，并自行选择新的分包单位，则由承包单位报项目法人审核同意。不管是项目法人推荐还是承包单位自行选择，都必须采用招标方式。

三、承包单位与分包单位签订分包合同。

第二十二条项目法人指定分包的程序：

一、当项目法人需将某专项工程分包并通过优选指定分包单位时，应将拟分包工程的工作内容和工程量以及指定分包单位的资质和其他情况通知承包单位。

二、承包单位与项目法人按第二十条第三款内容签订协议。

三、由项目法人协调，承包单位与分包单位签订分包合同。

第二十三条承包单位提出分包的程序：

一、当承包单位需将中标工程中某专项工程或附属工程、临时工程分包时，应在投标文件中按项目法人的有关规定和格式说明分包工程和分包单位情况。

二、项目法人对承包单位拟分包的工程及其分包单位条件进行审查。如批准，承包单位可进行下一程序工作。如不批准，承包单位要重新选择分包单位，直到项目法人最终批准。

三、承包单位与分包单位签订分包合同。

第七章罚则

第二十四条项目法人因没有发现承包单位或分包单位的违规分包行为而给工程项目造成质量事故或经济损失的，由上级主管部门根据责任大小给予项目法人负责人行政处分。

第二十五条承包单位将中标全部工程分包或不经项目法人批准将部分工程分包的，由项目法人责成承包单位解除分包合同，按承包单位违约处理。

第二十六条分包单位违反规定，将分包工程再次分包的，由项目法人责成承包单位负责将二次分包单位清除出工地，按承包单位违约处理。

第二十七条因承包单位或分包单位违规分包造成工程质量事故或重大经济损失的，由主管部门报施工企业资质管理部门给予降低企业资质的处罚，并追究责任人的责任并赔偿经济损失；造成伤亡事故的要移送司法机关依法追究当事人的刑事责任。

第八章附则

第二十八条本规定由水利部负责解释。

第3篇

党的十和十八届三中全会提出“全面推进依法治国”的要求，深入开展法制宣传教育，弘扬社会主义法制精神，树立社会主义法制理念，增强全社会学法遵法守法用法的意识。全面落实科学发展观，推进实现依法治国基本方略的进程，紧紧围绕水利工作大局，坚持理论联系实际、学用结合的要求，着眼于提高公务员法律素质、增强依法执政能力，为构建社会主义和谐社会提供强有力的法律保证。

通过深入系统地学习和掌握履行职责所需要的法律知识，牢固树立社会主义法治观念，不断增强公务员依法治国、依法履行职责等法治观念，提高公务员运用法制思维和法制方式深化改革、推动发展、化解矛盾、维护稳定的能力。逐步实现从提高法律意识向提高法律素质的转变，善于运用法律手段管理经济和社会事务，正确行使人民赋予的权力，做到依法执政、依法决策、依法行政、依法管理。

（一）党的十和十八届三中全会主要精神，社会主义法治理念和科学发展观。

（二）宪法和法学基础理论。全面掌握宪法原则，增强宪法观念；学习法学的基本理论，提高法治理论水平。

（三）行政法律：《行政许可法》、《行政处罚法》、《行政诉讼法》、《行政强制法》、《行政复议法》、《国家赔偿法》、《公务员法》、《保密法》等。

（四）水利行业法律法规。

1．水资源管理。《中华人民共和国水法》、《国务院取水许可制度实施办法》、《江苏省水资源管理条例》。

2．水土保持管理。《中华人民共和国水土保持法》、《中华人民共和国水土保持法实施条例》、《江苏省实施<中华人民共和国水土保持法>办法》。

3．防汛与河道管理。《中华人民共和国防洪法》、《中华人民共和国防汛条例》、《中华人民共和国河道管理条例》、《南京市防洪堤保护管理条例》。

4．工程建设与管理。《关于印发<水利工程建设项目实行项目法人责任制的若干意见>的通知》、《中华人民共和国招标投标法》、《国务院办公厅印发国务院有关部门实施招标投标活动行政监督的职责分工意见的通知》、《工程建设项目招标范围和规模标准规定》、《水利工程建设项目施工分包管理暂行规定》、《水利工程建设项目施工招标投标管理规定》、《建设工程质量管理条列》、《水利工程质量监督管理规定》、《水利工程质量检测管理规定》、《水利工程质量事故处理暂行规定》等。

围绕以上法律法规、规章及规范性文件等展开学习，重点对《中华人民共和国招投标法》、《中华人民共和国水法》、《中华人民共和国防洪法》、《国家赔偿法》等相关法律法规进行专题学习。

（五）浦口区区委、区政府相关文件、领导讲话等。

1、在做好世界水日和中国水周宣传活动的基础上，进一步在全社会大力宣传《中华人民共和国水法》、《南京市水资源保护条例》等水法律、法规。

2、抓住法制宣传日（12月4日）和公务员法颁布日（4月27日）等时机开展以公务员法为主要内容的学习宣传活动，通过丰富多彩的形式，进一步营造学法用法的氛围。

3、充分利用各种媒体宣传解析相关水法律、法规的主要规定。

4、结合形势要求，适时安排全局干部职工学习其它相关法律知识。

局党组会议（局长办公会议）会前学法，党组（中心组）每月组织集中学习水法律法规规章及规范性文件不少于1次；各科室（局属单位）负责人每月学习不少于1次；支队每年组织开展1-2次全市水利系统执法人员水法律法规培训学习。

局党组成员、各科室（局属单位）负责人、全市水（渔）行政执法人员、全体水利干部职工。

为提高水利系统公务员的法律素质和依法决策、依法行政、依法管理的水平，结合各自的分工和实际，采用书籍并运用网络，采取集中学习、自学和讨论相结合等多种形式，提高针对性和时效性，建立健全水利系统公务员学法用法制度，推动公务员法制教育制度化、规范化。具体措施如下：

（一）把法制学习纳入中心组学习的重要内容，作为领导班子建设和公务员思想政治建设的重要方面。

（二）按照工作特点，突出重点，有计划地组织参加国家水利部、省水利厅、市法制办和市水利局举办的法律法规培训，把法制教育纳入今年的工作计划之中。认真组织参加市法建办牵头组织的公务员法律知识考试。

（三）各级公务员要结合自身的工作性质和分工，联系工作实际，确定学法内容，坚持自学，持之以恒，做到学法有教材、学习有笔记、学法有联系、学习有体会，努力提高学习效果。

（四）要坚持公务员学法与用法相结合，切实做到在“学”上下功夫，在“用”上见成效，不断增强学法用法的自觉性，着力提高依法决策、依法行政、依法管理的能力和水平。

（五）严格管理，注重实效，力戒形式主义，把公务员学法和依法行政能力作为年终干部考核的重要内容。

（六）水利行政执法人员应当参加法律知识培训，接受执法资格年审。